在中标合同履行过程中，合同变更与“黑白合同”在形式上有相似之处，特别是当事人对中标合同备案后进行变更，且对变更后的合同未作备案的情形。但两者又具有本质的区别，如何把握合同正常变更与“黑白合同”的界线，准确认定“黑白合同”，在处理建设工程施工合同纠纷时尤为重要。今天法信小编结合《民事审判指导与参考》2016年第 1辑（总第 65辑）的司法观点，并整理其他相关法律依据、案例，为法律人提供参考。
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黑白合同的签订与合同变更
法信·法律依据
1.《中华人民共和国合同法》
第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十一条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。
3.《中华人民共和国招标投标法》
第四十六条招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。
招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。
法信·相关案例
1.为赔偿一方停工损失而对工程价款结算方式进行变更约定，属于合同履行过程中的正常变更——唐山凤辉房地产开发有限公司与赤峰建设建筑(集团)有限责任公司建设工程施工合同纠纷案
案例要旨：双方当事人在中标合同履行过程中，为了赔偿一方停工损失而对工程价款结算方式进行的变更约定，其实质为关于损失赔偿的约定，属于合同履行过程中的正常变更，不属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定的“黑合同”，其效力应予以认可，可作为双方结算的依据。
案号：（2015）民一终字第 309号
审理法院：最高人民法院
来源：《民事审判指导与参考》2016年第 1辑（总第 65辑）
2.合同履行的客观情况未发生根本性变化，对合同工期、工程价款等内容作出的变更构成实质性变更——北安市巨源房地产开发有限公司与绥化铁龙建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷申请再审案
案例要旨：双方当事人签订的《建设工程施工合同》是经招投标程序而订立的中标合同且已备案，该合同合法有效。在《建设工程施工合同》备案后，双方另行签订补充协议书，此时涉案工程的客观情况未发生根本性变化，双方当事人就对工期、工程价款等内容作出与备案合同不同的约定，构成对备案合同进行的实质性变更。
案号：（2012）民申字第 754号审理法院：最高人民法院
来源：中国裁判文书网 2013.11.22
3.区分“黑白合同”与合同正常变更应考虑后合同签订的目的——浙江恒兴建设有限公司诉绍兴县华鑫房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案
案例要旨：在中标合同履行期间，双方当事人签订《补充合同》，虽两份合同在工程价款、施工工期方面存在一定的差异，但《补充合同》签订的目的并非双方通过签订“黑白合同”的手段以损害国家、社会或他人利益，或者是签约一方借此次签约损害对方利益的，《补充合同》应属于正常的合同变更。
案号：（2014）绍柯民初字第 4186号
审理法院：绍兴市柯桥区人民法院
来源：中国裁判文书网 2015.06.12
4.必须招标的项目出现纠纷时，应以备案的招标合同作为审理依据——德州信诚建筑有限公司与德州宏图房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案
案例要旨：涉案工程存在备案合同与非备案合同，因涉案工程属于必须招投标的项目，应当以备案的中标合同作为审理依据。
案号：（2013）德中民初字第 101号
审理法院：山东省德州市中级人民法院
来源：中国裁判文书网 2016.04.29
法信·专家观点
1.把握中标合同“实质性内容变更”应注意变更的幅度和“黑白合同”与正常合同变更的界线
所谓“合同实质性内容”，一般是指合同约定的工程价款、工程质量、工程期限、工程项目性质。同时，把握何为实质性内容的变更，还应注意以下几点：
(1)变更的幅度把握。并非所有就上述实质性内容的修改、变更均属于签订“黑白合同”的情形，必须是会导致双方当事人利益失衡的情况，需要根据具体合同的实际情况予以判定。
(2)把握“黑白合同”的签订与正常合同变更的界线。合同变更是法律赋予合同双方当事人的一项基本权利。合同变更权的行使存在于所有的合同履行过程中。如果在合同实际履行过程中存在设计变更、工程量增加等法定或中标合同约定的变更事由影响中标合同的履行时，对中标合同的内容进行修改属于正常的合同变更。如果变更的原因为一方违约责任之承担，变更的目的是为了更好地履行和推进中标合同，也不宜简单认定为“黑白合同”，需要根据具体情形判断。
（摘自《民事审判指导与参考》2016年第 1辑（总第 65辑），杜万华主编，最高人民法院民事审判第一庭编，人民法院出版社 2016年 6月出版）
2.准确区分合同的正常变更与签订“黑白合同”，需根据合同具体情况予以判定
从《合同法》理论上讲，合同的变更，是法律赋予合同双方当事人的一项基本权利，是指对合同相关内容进行修改的行为。我国《合同法》中也对合同的变更作了明确规定。合同变更权的行使存在于所有的合同履行过程中，中标合同的履行当然也不例外。因此，如何正确区分合同的变更与规避中标合同的界线，准确区分“黑白合同”或者“阴阳合同”，在建设工程施工合同方面就显得尤为重要。
合同变更，有广义和狭义两种情况。广义的合同变更，是指合同的内容和主体都发生变化，主体的变更是指新的合同主体替代原合同关系的主体，因债权和债务变更的不同而分别属于债权转移或者债务转移的情形，归入合同的转让更为贴切。狭义的合同变更属于内容的变更，是指在合同成立以后，尚未履行或者尚未完全履行以前，双方当事人就合同的内容进行修改或者补充的行为。合同变更会导致原合同关系相对消灭，在保留原合同的实质内容的基础上产生一个新的合同关系，但仅仅是在变更的范围内使原债权债务关系消灭，变更范围之外的债权债务关系仍然继续存在。
正常的合同变更受到法律保护。对于一些以变更合同之名行签订“阴阳合同”或者“黑白合同”之实的行为，要准确区分。在上述实质性内容之外修改、变更中标合同的，不属于签订“阴阳合同”或者“黑白合同”，但并不是说所有就上述实质性内容进行修改、变更的与中标合同内容不一致的合同都属于签订“阴阳合同”或者“黑白合同”情形，而是要根据具体合同的实际情况予以判定。比如只是在工程价款稍有调整、工程期限略有变化、工程质量有点不同的，就不宜一概认定为属于签订“阴阳合同”或者“黑白合同”的情况，必须是会导致双方当事人利益失衡的情况。
根据《招标投标法》的有关规定，招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。可见，如何确定背离中标合同实质性内容，是一个重要标准。将这个标准予以量化，虽然是一件比较困难的事情，但原则是明确的，即以中标合同作为结算工程价款的依据。在这一大原则下，如果在合同实际履行过程中存在设计变更导致工程量增加等影响中标合同的实际履行情况时，承包人与发包人经协商对中标合同的内容进行了修改，属于正常的合同变更情形，也可以按照当事人实际履行的合同作为结算工程价款的依据。另外，在确定区分界线时，还有一个幅度问题，达到背离合同实质性内容的程度，也需要正确界定。这里存在一个法官自由裁量权的行使问题。总之，在这个问题上，既要使当事人的合同变更权不受限制和排除，又要防止当事人通过签订“阴阳合同”或者“黑白合同”，作为不正当竞争的手段，达到损害国家、社会公共利益和他人利益的目的。
抽屉协议和阴阳合同根本就不是一回事儿，抽屉协议指的是企业和银行签下的一系列私下协议，这个抽屉协议之所以不对其他人公开的原因是因为这个企业觉得一旦这个协议分开的话就会影响这个企业的发展，所以这个抽屉协议的话，一般只有双方指导不对外公开，没有什么事情的时候都是放在抽屉里面的，但是出现债务风险的时候就会拿出来，但是阴阳合同的话，那么就是两份相生相伴的一面合同抽屉，协议是合法的的合规的，但是阴阳合同的话是属于违法的那么，因此两者根本就不是一回事儿
抽屉协议抽屉协议指的是企业和银行之间签订的一些合同那么正常来说，只要企业没有出现债务的风险的话，这一份协议基本上不会拿出来，只有当出现了债务风险的时候，这一份协议就会被拿出来使用，而且这一份协议的话只有双方知道并且不对外公开，那么一旦公开的话，对于这个企业来说肯定是会造成影响，所以说才对外公开，只有出现债务风险的时候才会出现，这个是合法合规的
阴阳合同阴阳合同吗？那么是属于相生相伴的营养合同两份，合同内容是一样的，但是有一些条件却是不一样的，这就导致了签订的两份合同是不一样，但是却有相同的，对于这个一年合同来说，那么它主要针对的是当事人之间的约定，那么一年合同有不同的地方也有一样的地方，所以说阴阳合同是不合法的
总的来说抽屉协议和阴阳合同是根本不是一回事，出具协议是合法合规的，那么在现在的社会上有很多的企业都是和这个银行签订的这个抽屉协议的，但是阴阳合同确实是违法违规的，那么我们是绝对不允许出现这种合同的
一、究竟什么叫阴阳合同阴阳合同(又称“黑白合同”)并非法律术语，其概念主要明确于《招标投标法》颁行之后。“阳合同”为经过合法的招投标程序，该合同在建设工程管理部门备案，形式合法的合同。与之相反，“阴合同”是在建设工程管理部门未进行备案或变更登记的合同。阴阳合同广义通俗的解释即阳合同为合法备案登记的合同，阴合同则为不合法未备案登记的合同。阴阳合同的概念已延伸到各大领域，主要有招标投标、建筑工程和房屋买卖。阴阳合同一般因为“阴阳合同”中的“阳合同”因不体现当事人的真实意思而不发生效力，而“阴合同”是当事人的真实意思表示而认定为有效合同，“阴合同”只要内容合法，同样受到法律保护。然而，如果利用“阴阳合同”实施违法行为，或者以合法的形式掩盖违法的目的，则不仅伪装的“阳合同”无效，被伪装的“阴合同”也因内容违法而无效。因此，对阴阳合同要慎之又慎。实践中，鉴于买卖双方签订“阴阳合同”的行为严重违反了中国税收管理规定，有关部门查实后，如果属于一般偷税行为，行政机关有权给予罚款、拘留等行政处罚;如果偷税数额较大、次数较多，则可能构成犯罪。二、签订阴阳合同有什么后果?前已述及，阴阳合同以偷税骗税为目的，不仅使国家税收蒙受损失，而且动摇社会对诚信经营、履约和纳税的信心，扰乱市场经济秩序。因此，法律对这种做法是持否定态度的。在司法实践中，一般会具体分析阴阳合同的标的额或者所涉及的财产利益，不同情况有不同的处理方式，一般法院会按以下两种办法处理： 1、根据规定，合同需要备案的，以备案的合同为准，这是一般原则;但是如果备案的合同没有实际履行，而实际履行的合同中有违法利益，则价格以实际履行的合同为准，其余按照备案的合同约定，备案合同未约定的，而阴合同又有相关内容的按阴合同的约定执行。 2、如果签订的两份合同，按照规定，既不需要批准，也无须备案，则以实际履行的合同为准。有的法院判例则以时间在后的合同价为准。除非有证据证明前一份合同价是为规避纳税及骗取贷款等原因而签订的虚假价格。但是要特别注意是，这个举证责任是由提出异议方来承担的，也就是说，谁认为前一份合同是虚假的，谁就应当承担这个举证责任。阴阳合同主要出现在房地产交易过程中，当事人往往会了少交一些税费，于是就协商约定签订两份不同的合同，其中一方金额较少的合同一般是用于办理过户登记手续的时候，而另一方合同就是当事人实际签订的了。阴阳合同可以说是通过不正当手段“避税”，那么当事人必然就要承担一定的法律风险。
抽屉协议是银行与企业方签订的私下协议，没事的时候放在抽屉里，知情人只有协议双方，双方在合同上都有签字盖章，是具有法律效应的。而黑白合同则是两份相生相伴的阴阳合同，如果说前者是违规，后者则是违法。因此，两者根本不是一回事。
抽屉协议的签订原因：尽管企业在申请贷款时有相关的抵押和担保，但是银行觉得还是不够，希望能再签订个兜底合同，进而增加担保条件。该协议之所以不对其他方公开，是因为企业觉得该条件一旦公开会影响企业形象或者发展等，所以双方各退一步，正常签订但是只有出现债务风险时才会拿出。
黑白合同有名阴阳合同，是对同一件事订立的两份不同内容或约定的合同，一份对内一份对外。其中对外的那份一般都不是双方真实的医院或做法，也不会真的执行的。“阴阳合同”的签订原因多半是为了逃避国家税收，这是不合法的，属于违规行为。
从社会秩序上来看，黑白合同是不诚信的行为，会对社会诚信体系的构建产生不良影响；从市场秩序来看，黑白合同对市场秩序的公平性有一定的破坏性，比如招标时串口供，通过黑白合同排挤竞争对手等；还有一点就是前面提到会导致税收流失。
归纳起来说，两者都是金融界的常见的违规操作。两者的区别就在于抽屉协议是由于合同内容本身不符合金融行业监管要求，所以只能放在抽屉里，自始至终都不能见光；而阴阳合同则不同，他的签订一般是为了谋取不法利益，单独看两份合同的内容可能都是合法合规的，合同本身内容是没问题的，但“阳”的那份合同与项目实际交易结构没有任何关系，是虚设关系。
